Моніторінг від Держаудитслужби України

Знайдено порушення

Дата: 10 січ. 16:59

Висновок про результати моніторингу

Орган ДФК: Північний офіс Держаудитслужби ( обл.)

Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі

ПРИХОВАНО

Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства

ПРИХОВАНО

Зобов'язання щодо усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель

ПРИХОВАНО

Оскарження висновку в суді

06 лютого 2023 року подано позовну заяву до Житомирського окружного адміністративного суду

---

Дата: 27 січ. 15:00

Інформація про усунення порушень

За результатами моніторингу Управлінням Північного офісу Держаудитслужби встановлено порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015, зі змінами (далі за текстом — Закон № 922), та пунктів 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону №922. Глибочицька сільська рада Житомирського району Житомирської області (надалі – Замовник або Глибочицька сільська рада) не погоджується із Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-08-24-002501-a з огляду на наступне: Щодо порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 22 Закону №922 За результатами проведеної процедури закупівлі «відкриті торги» між Глибочицькою сільською радою та підрядником ПП «Євробуд-9» укладено договір підряду. Договір підряду укладений за порядком, визначеним Загальними умовами укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затвердженими постановою КМУ від 01.08.2005 № 668 (далі— Загальні умови). Ціну договору визначено як «тверду». Тверда договірна ціна – договірна ціна, визначена на основі твердого кошторису, що може коригуватися в окремих випадках за згодою сторін у порядку, визначеному договором підряду. Укладений договір підряду №195 від 10.10.2022 року містить розділ 19. Порядок внесення змін до умов договору, яким передбачено випадки внесення змін до істотних умов договору про закупівлю згідно частини 5 статті 41 Закону №922, визначений пунктами 19.1.-19.7. договору підряду, чим дотримано вимоги пункту 8 частини 2 статті 22 Закону №922. Законодавство з публічних закупівель не містить розробленого механізму та окремих вимог щодо встановлення механізму зміни істотних умов договору про закупівлю. Хочемо зауважити, що наявність самого механізму внесення змін до істотних умов договору про закупівлю забезпечує саме правомірність внесення таких змін до договору про закупівлю сторонами. Використання такого механізму внесення змін до договору про закупівлю згідно підстав, передбачених частиною 5 статті 41 Закону №922, є правом замовника, а не обов’язком. Звертаємо увагу також, що згідно пункту 6 розділу IX Методичних рекомендацій щодо методології особливостей здійснення закупівель у сфері дорожнього господарства, затверджених наказом Мінекономіки від 17.08.2020 року №1572, передбачається, що порядок зміни умов договору про закупівлю визначається замовником самостійно та з дотриманням чинного законодавства України. Згідно Висновку встановлено, що в порушення вимог пункту 8 частини 2 статті 22 Закону проєкт договору (Додаток № 1 до тендерної документації) не містить самого порядку змін його умов, зокрема, у випадках, встановлених пунктом 7 частини п’ятої статті 41 Закону. Пункт 7 частини п’ятої статті 41 Закону №922 передбачає наступне: зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Ця підстава містить у собі декілька окремих підстав. Усі ці підстави для зміни ціни договору мають бути обумовлені додатковими умовами для їх застосування. Індекс споживчих цін характеризує зміни у часі загального рівня цін на товари та послуги, які купує населення для невиробничого споживання. Він є показником зміни вартості фіксованого набору споживчих товарів та послуг у поточному періоді порівняно з базисним. Для застосування індексу споживчих цін замовник може використовувати показники Державної служби статистики України. Для того щоб застосувати підставу зміни курсу іноземної валюти для зміни умов договору про закупівлю слід розуміти, що предмет закупівлі має бути імпортного походження або містити імпортну складову. Для розрахунків використовується інформація про офіційний курс валют, яка розміщена на сайті Національного Банку України. Щодо зміни біржових котирувань, то біржове котирування — це фіксація фактичних контрактних цін та виведення типової або середньої ціни за біржовими угодами певного періоду, яка відображає вартість одиниці товару (лота) при типових обсягах та умовах торгів. Platts — це міжнародна, глобальна уніфікована система інформаційного моніторингу за динамікою ринку та ціноутворенням у галузі добувної та паливно-енергетичної промисловості. Показники Platts — індекси, що офіційно визначені світовим інформаційним агентством Platts та є базою для використання суб’єктами господарської діяльності. ARGUS — це провідне незалежне цінове агентство, яке розраховує і публікує цінові котирування, а також аналітичні дослідження про міжнародні товарно-сировинні ринки. Показники Platts, ARGUS застосовуються переважно великими замовниками, що здійснюють масштабні закупівлі відповідних предметів закупівлі. Щодо регульованих цін (тарифів) і нормативів: у разі наявності нормативного документу, що затверджує зміну ціни (тарифу) і нормативу уповноваженим на те органом, замовник може змінити ціну договору про закупівлю. Така зміна відбувається пропорційно зміні, що таким документом затверджено. Вищезазначені окремі підстави внесення змін до істотних умов договору про закупівлю замовник може, але не зобов’язаний застосовувати у договорах, предметом закупівлі яких є товари/роботи/послуги, що мають складову іноземного походження; або у договорах підряду, де встановлена «динамічна» договірна ціна. Так, за динамічної договірної ціни прямі витрати під час визначення вартості виконаних робіт розраховують на підставі нормативних витрат трудових і матеріально-технічних ресурсів, виходячи з фізичних обсягів виконаних робіт та уточнених цін ресурсів, прийнятих в договірній ціні. Відповідно до ст. 44 Господарського кодексу України підприємництво здійснюється на основі, зокрема, комерційного розрахунку та власного комерційного ризику. Принцип комерційного розрахунку та власного комерційного ризику випливає із ризикованого характеру підприємницької діяльності і передбачає покладання негативних наслідків здійснення підприємницької діяльності безпосередньо на підприємство (підрядника). Тобто суб'єкт підприємницької діяльності вправі обирати спосіб здійснення ним підприємницької діяльності, здійснюючи її на свій ризик, і самостійно відповідати за результати своїх дій, він вільний у виборі напрямків і методів роботи, незалежний у прийнятті рішень, діє своєю волею та за своїми інтересами, вільний у встановленні прав і обов'язків по договорах, що укладаються, у визначенні будь-яких умов договорів, що укладаються. Частиною 1 ст. 55 ГК України визначено, що суб'єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Такі обставини як наявність або відсутність економічного ефекту від укладених в ході підприємницької діяльності договорів та зростання договірних зобов'язань суб'єкта підприємницької діяльності, як виникнення у підрядника додаткових витрат є комерційним ризиком і суб'єкт підприємницької діяльності повинен самостійно нести відповідальність за власні комерційні ризики. Отже, ризики при підприємницькій діяльності несе сам суб'єкт господарювання, а відповідно нерентабельність та неприбутковість підприємства стосується виключно діяльності самого підприємства, в зв'язку з чим не застосування підстав, передбачених п. 7 ст. 41 Закону №922 не можуть бути ризиками іншої сторони, оскільки в протилежному випадку порушується принцип збалансованості інтересів сторін. Підрядник мав можливість у ціновій пропозиції врахувати кошти на покриття ризиків та кошти на покриття додаткових витрат. З урахуванням вищезазначеного, Глибочицька сільська рада наголошує на недоцільності застосування даної підстави внесення змін у договорах підряду, укладених за твердою договірною ціною, адже в умовах воєнного стану та нестабільності економіки країни ця прив’язка до підстав, передбачених пунктом 7 частини 5 статті 41 Закону №922, призведе до збільшення суми договору, що в сукупності спотворює принцип максимальної економії у публічних закупівлях та зумовлює неефективне використання бюджетних коштів. З урахуванням вищевикладеного, вважаємо, що замовником дотримано вимоги законодавства з публічних закупівель щодо підготовки тендерної документації та додатків до неї. Щодо порушення вимог пунктів 1 та 2 частини 1 статті 31 Закону №922 У висновку зазначено, що відповідно до наданих у складі тендерної пропозиції ПП «ЄВРОБУД-9» пояснювальної записки до договірної ціни та розрахунку ЗВВ до локального кошторису (файл «31.Розрахунки»), ЗВВ у складі договірної ціни розраховані за показниками згідно Додатку № 18 Настанови (показники слугують виключно для інвесторської кошторисної документації), а не на підставі показників визначених розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу, що не відповідає вимогам пунктів 5.13 - 5.15 Настанови, а відтак не відповідає умовам пункту 6 розділу ІІІ тендерної документації. На вищезазначене повідомляємо, що до Настанови з визначення вартості будівництва (далі по тексту - Настанова) було внесено Зміну №1, затверджену Наказом Міністерства розвитку громад та територій України 30 квітня 2022 року №67, згідно з якою було внесено зміни до пункту 5.15. Настанови. Пункт 5.15. Настанови зі змінами наступний: у складі ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) загальновиробничі витрати обчислюються за показниками, визначеними розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу (зокрема у відсотках від прямих витрат) або за показниками, наведеними в Додатках 18 та 19 цієї Настанови. Також у висновку зазначено, що проведеним моніторингом установлено, що у складі тендерної пропозиції ПП «ЄВРОБУД-9» адміністративні витрати у складі договірної ціни (файли «31.Розрахунки», «45.Довідки на підставі даних бухгалтерського обліку») розраховані відповідно до показників Додатку № 27 Настанови (показники слугують виключно для інвесторської кошторисної документації), а не на підставі показників визначених розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу, що не відповідає вимогам пункту 5.17 Настанови, а відтак не відповідає умовам пункту 6 розділу ІІІ тендерної документації. На вищезазначене також повідомляємо, що відповідно до Зміни №1 до Настанови пункт 5.17. Настанови має наступний зміст: Адміністративні витрати в складі ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) обчислюються виходячи зі структури цих витрат, яка склалася в підрядній організації за попередній період з урахуванням положень Методичних рекомендацій з формування собівартості будівельно-монтажних робіт, затверджених наказом Мінрегіону від 31.12.2010 № 573, і переліку адміністративних витрат, наведених у додатку 26 цієї Настанови. У складі ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) адміністративні витрати включаються за показниками, визначеними розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу (зокрема у відсотках від прямих витрат) або за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови. При обчисленні адміністративних витрат за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови, пункт 5.18. не застосовується. ПП «ЄВРОБУД-9» як учасник процедури закупівлі здійснив розрахунки згідно Настанови з урахуванням змін, що діяли на момент подання тендерної пропозиції, на підставі яких було встановлено, що якщо обчислювати за показниками, визначеними розрахунково-аналітичним методом на підставі аналізу цих витрат за попередній звітний період за даними бухгалтерського обліку з використанням самостійно обраної підприємством бази розподілу (зокрема у відсотках від прямих витрат), то це збільшує вартість кошторисної пропозиції, а отже, було застосовано показники, наведені в Додатках 18 та 19 цієї Настанови, а також за показниками, наведеними в Додатку 26 цієї Настанови, що є економічно вигіднішим та зменшує цінову пропозицію. З урахуванням вищезазначеного ПП «ЄВРОБУД-9» як учасник процедури закупівлі виконав вимоги пункту 6 Розділу III тендерної документації замовника. Таким чином твердження у висновку моніторингу, що тендерна пропозиція ПП «ЄВРОБУД-9» не відповідає встановленим абзацом 1 частини 3 статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації не відповідає дійсності. Разом з тим наголошуємо, що у випадку не взяття до уваги органом державного фінансового контролю доводів замовника щодо правомірності його дій під час визначення переможця процедури закупівлі відкриті торги згідно предмету закупівлі: Капітальний ремонт дорожнього покриття по вулиці Шкільна в с. В. Кошарища, Коростишівського району, Житомирської області, замовником буде використане право оскарження висновку до суду, передбачене частиною 10 статті 8 Закону №922.